外资并购中的外汇监管

林涛


１. 一般外资并购涉及的外汇核准、登记

　　《关于外国投资者并购境内企业的规定》 （“10号文”）规定：“外国投资者并购境内企业所涉及的各方当事人应遵守中国有关外汇管理的法律和行政法规，及时向外汇管理机关办理各项外汇核准、登记、备案及变更手续”。
　　根据笔者的理解及实践经验，外资并购过程中至少涉及如下外汇核准和登记手续（但值得注意的是，不同地区外汇部门具体执行国家外汇管理局的有关规定时需办理的手续和流程是不尽相同的）：

1.1 结汇核准（外国投资者收购境内股权结汇核准）

　　根据《国家外汇管理局行政许可项目表》，办理结汇核准件时应提交：
1、申请报告（所投资企业基本情况、股权结构，申请人出资进度、出资账户）；2、所收购企业为外商投资企业的，提供《外商投资企业外汇登记证》；3、转股协议；4、商务部门关于所投资企业股权结构变更的批复文件；5、股权变更后所投资企业的批准证书和经批准生效的合同、章程；6、所投资企业最近一期验资报告；7、会计师事务所出具的最近一期所投资企业的审计报告或有效的资产评估报告（涉及国有资产产权变动的转股，应根据《国有资产评估管理办法》出具财政部门验证确认的资产评估报告）；8、外汇到账通知书或证明；9、针对前述材料需要提供的的其他补充说明材料。

1.2 转股收汇外汇登记（外国投资者收购中方股权外资外汇登记）
　　汇发〔2003〕30号文规定：“　外国投资者或投资性外商投资企业应自行或委托股权出让方到股权出让方所在地外汇局办理转股收汇外资外汇登记。股权购买对价为一次性支付的，转股收汇外资外汇登记应在该笔对价支付到位后5日内办理；股权购买对价为分期支付的，每期对价支付到位后5日内，均应就该期到位对价办理一次转股收汇外资外汇登记。外国投资者在付清全部股权购买对价前，其在被收购企业中的所有者权益依照其实际已支付的比例确定，并据此办理相关的转股、减资、清算及利润汇出等外汇业务。”
根据《国家外汇管理局行政许可项目表》，办理转股收汇外汇登记时应提交：
　　１、书面申请；2、被收购企业为外商投资企业的，提供《外商投资企业外汇登记证》；3、股权转让协议；4、被收购企业董事会协议；5、商务部门有关股权转让的批复文件；6、资本项目核准件（收购款结汇核准件，或再投资核准件）；7、收购款结汇水单或银行出具的款项到账证明；8、针对前述材料应当提供的补充说明材料。

　　根据《关于加强外商投资企业审批、登记、外汇及税收管理有关问题的通知》的规定：“控股投资者在付清全部购买金之前，不得取得企业决策权，不得将其在企业中的权益、资产以合并报表的方式纳入该投资者的财务报表。股权出让方所在地的外汇管理部门出具外资外汇登记证明是证明外国投资者购买金到位的有效文件”。

1.3 外汇登记证（外资并购设立外商投资企业外汇登记）
　　并资并购后形成的外商投资企业在取得并更后的营业执照后，应向主管外汇部门提交下列文件办理外汇登记证：
　　１、书面申请；2、企业法人营业执照副本；3、商务主管部门批准外资并购设立外商投资企业的批复文件、批准证书；4、经批准生效的外资并购合同、章程；5、组织机构代码证；（注：以上材料均需验原件或盖原章的复印件，复印件留底）6、填写《外商投资企业基本情况登记表》。

2.　实际外资比例低于25%的企业无法取得外资企业举借外债待遇
　　１０号文规定：“外国投资者在并购后所设外商投资企业注册资本中的出资比例低于25%的，除法律和行政法规另有规定外，该企业不享受外商投资企业待遇，其举借外债按照境内非外商投资企业举借外债的有关规定办理。境内公司、企业或自然人以其在境外合法设立或控制的公司名义并购与其有关联关系的境内公司，所设立的外商投资企业不享受外商投资企业待遇，但该境外公司认购境内公司增资，或者该境外公司向并购后所设企业增资，增资额占所设企业注册资本比例达到25%以上的除外。根据该款所述方式设立的外商投资企业，其实际控制人以外的外国投资者在企业注册资本中的出资比例高于25%的，享受外商投资企业待遇。”
　　举借外债优惠政策对许多外商投资企业来说是举足轻重的一项制度，其重要程度在很多情况下甚至超多税收优惠政策。根据１０号令的上述规定，通过关联当事人完成的外资并购而形成的外资企业（“假外资”）一般情况下无法取得举借外债优惠待遇，此项举措无疑会堵死大部分境外特殊目的公司控股的境内企业举借外债的坦途。

3． 投资总额的限制

　　内资企业不存在投资总额的概念，但企业一旦通过外资并购转换为外商投资企业，就必须确定一个投资总额，该等投资总额对新形成的外商投资企业举借外债及进口机器设备来说可能意义重大。因此笔者建议一般情况下外资并购后形成的外商投资企业的投资总额应争取定为法律允许的最大数额，１０号文对投资总额的限制如下（该等限制与我国长期以来实行的外商投资企业投资总额限制制度是完全相符的）：
1） 注册资本在210万美元以下的，投资总额不得超过注册资本的10/7；
2） 注册资本在210万美元以上至500万美元的，投资总额不得超过注册资本的2倍；
3） 注册资本在500万美元以上至1200万美元的，投资总额不得超过注册资本的2.5倍；
4） 注册资本在1200万美元以上的，投资总额不得超过注册资本的3倍。
4. 境外投资者以人民币资产支付涉及的外汇核准
　　一般来讲，外国投资者在中国境内实施外资并购中国企业的，用人民币资产做支付手段可有如下几种运作模式：（１）人民币货币现金；（2）合法取得或拥有的中国A股上市公司的股票或股份；（３）合法取得或拥有的中国境内企业的债券和公司债券；（4）其他中国境内以人民币为计价依据或标准的有价证券等金融衍生产品；（5）其他情形的人民币资产。　从取得途径来讲，可包括（１）直接从已投资设立的外资企业中分得的利润等收益；（2）从资产管理公司采用购买金融资产包的形式取得对某企业的债权；（3）从中国境内合法取得的人民币借款；（4）转让资产、出售产品或提供服务而取得的交易对价等。在保证合法、合规并履行法定程序的前提下，相关人民币资产均可用作10号文规定之下的外资并购项目的支付对价。
　　《国家外汇管理局行政许可项目表》对下列情况下取得的人民币资产作为支付对价的核准需提交文件作出了专门规定：
4.1 外商投资企业外方所得利润境内再投资、增资核准
1、申请报告（投资方基本情况、产生利润企业的基本情况、利润分配情况、投资方对分得利润的处置方案、拟被投资企业的股权结构等）；2、企业董事会利润分配决议及利润处置方案决议原件和复印件；3、与再投资利润数额有关的、产生利润企业获利年度的财务审计报告原件和复印件；4、与再投资利润有关的企业所得税完税凭证原件和复印件；5、企业拟再投资的商务部门批复、批准证书原件和复印件；6、产生利润企业的验资报告原件和复印件；7、外汇登记证原件和复印件；8、针对前述材料应当提供的补充说明材料。
4.2 外国投资者从其已投资的外商投资企业中因先行回收投资、清算、股权转让、减资等所得的财产在境内再投资或者增资核准
1、申请报告；2、原企业外商投资企业外汇登记证原件和复印件；3、原企业最近一期验资报告和相关年度的审计报告原件和复印件；4、原企业商务部门的批准文件原件和复印件；5、原企业关于先行回收投资、清算、股权转让、减资及再投资等事项的董事会决议及有关协议原件和复印件；6、涉及先行回收投资的，另需提交原企业合作合同、财政部门批复、担保函等材料原件和复印件；7、涉及清算的，另需提交企业注销税务登记证明原件和复印件；8、涉及股权转让的，另需提交转股协议、企业股权变更的商务部门批准证书、与转股后收益方应得收入有关的完税凭证等材料原件和复印件；9、拟再投资企业的商务部门批复、批准证书、营业执照（或其他相应证明）、合同或章程等原件和复印件材料；10、针对前述材料应当提供的补充说明材料。

５.　特殊目的公司（“SPV”）的外汇监管
　　国家外汇管理局《关于境内居民通过境外特殊目的公司融资及返程投资外汇管理有关问题的通知》(“75号文”）中的SPV是指“境内居民法人或境内居民自然人以其持有的境内企业资产或权益在境外进行股权融资（包括可转换债融资）为目的而直接设立或间接控制的境外企业”。　但１０号文将SPV定义为“中国境内公司或自然人为实现以其实际拥有的境内公司权益在境外上市而直接或间接控制的境外公司”。
　　两个定义相比较可以看出，10号文下的SPV较75号文的范围更为狭窄。从中引申出的结论是：非以境外上市目的设立的SPV不得以换股方式并购境内公司,换言之，仅以私募为目的设立的SPV不得以换股方式并购境内公司。以境外上市为目的的换股并购涉及的外汇监管主要包括：境外设立SPV时按75号文规定办理境外投资外汇登记；换股并购阶段办理境外投资外汇变更登记；境外上市完成后境内公司还应向外汇管理机关报送融资收入调回计划，由外汇管理机关监督实施，境内公司取得无加注的批准证书后，应在30日内向外汇管理机关申请换发无加注的外汇登记证。　
　　10号文对境内自然人到境外设SPV没有明确的规定，但笔者认为：境内自然人到境外设SPV应区别对待，主要看设SPV的最终目的是什么。如果仅仅在境外做国际贸易、开拓国际市场或作为税收筹划工具，则无需按10号文规定程序进行审批及按75号文规定进行境外投资外汇登记；如果是为了实现境内公司在境外上市或股权融资，则应按10号文及75号文规定的程序办理，不能以境内自然人的表面主体性质为由省略10号文和75号所规定的审批和登记手续，从而导致无法实现境外上市等不良后果。
　　值得注意的是,75号文中针对SPV还存在下列重要外汇监管措施: SPV完成境外融资后，境内居民可以根据商业计划书或招股说明书载明的资金使用计划，将应在境内安排使用的资金调回境内; 境内居民按规定办理境外投资外汇登记及变更手续后，可向SPV支付利润、红利、清算、转股、减资等款项; 境内居民从SPV获得的利润、红利及资本变动外汇收入应于获得之日起180日内调回境内，利润或红利可以进入经常项目外汇账户或者结汇，资本变动外汇收入经外汇局核准，可以开立资本项目专用账户保留，也可经外汇局核准后结汇; SPV发生增资或减资、股权转让或置换、合并或分立、长期股权或债权投资、对外担保等重大资本变更事项且不涉及返程投资的，境内居民应于重大事项发生之日起30日内向外汇局申请办理境外投资外汇登记变更或备案手续。
广东省人民政府办公厅



粤府办〔２００１〕４５号
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转发省气象局关于加强广东气象事业建设进一步提高防灾减灾能力议案实施办法的通知


　　各市、县、自治县人民政府，省府直属有关单位：
　　现将省气象局《关于加强广东气象事业建设进一步提高防灾减灾能力议案的
实施办法》转发给你们，请认真贯彻执行。


　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　广东省人民政府办公厅
　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　二○○一年六月十三日


关于加强广东气象事业建设进一步提高防灾减灾能力议案的实施办法

　　为贯彻落实《广东省人大常委会关于加强广东气象事业建设进一步提高防灾
减灾能力议案的决议》（粤府［２０００］７２号）和省人民政府《关于加强广
东气象事业建设进一步提高防灾减灾能力议案的办理方案报告》，制定本实施办
法。

　　一、建设目标

　　从２００１年到２００５年，用５年时间在全省建立起气象“两网一体系”，
即由６部多普勒天气雷达和６３０个地面气象观测点组成覆盖全省的高密度、自
动化大气探测网，以广州区域气象中心高性能计算机系统为核心的气象信息网和
较为现代化的灾害性天气预警服务体系。首先确保完成三项重点工程建设：
　　（一）自动气象站网工程：新建４００个自动气象站，并将全省９１个人工
气象观测站改造为有线遥测站。
　　（二）雷达工程：在梅州、韶关、阳江市布设新一代多普勒天气雷达。
　　（三）高性能计算机及网络工程：引进高性能计算机系统，升级和完善广州
区域气象中心信息网络系统。
　　在完成上述工程后，再根据我省财力情况和实际需要，逐步完善和建设其他
工程，以进一步提高我省对灾害性天气监测预警能力和为政府防灾减灾决策、社
会公众服务的水平。

　　二、建设要求

　　（一）自动气象站网
　　１、全省的自动气象站网按平均站距２０公里布局，按省气象主管部门制定
的基本方案，各市根据当地实际情况预选布点站址，报省气象主管部门总体协调
和确认。
　　２、使用列入中国气象局装备的ＷＰ３１０３型自动气象站，由全省统一布
设。自动气象站的场地要建避雷针（或铁塔）和防雷带及必要的围栏等安全设施。
　　３、各市、县要建设相应的自动站资料采集和处理中心、信息传输网络，建
立实时显示和应用服务系统。
　　４、建立省、市、县自动气象站网分级维护管理和装备保障体系。
　　５、严格执行《广东省自动气象站管理暂行规定》，建立自动气象站规划建
设、业务运行、资料整理、维修保养、技术培训、技术开发、请示报告等规章制
度。此外，站址选择、场地建设、建设报告书、区站号分配、上网规定、上网报
告表等要符合技术规范要求。
　　（二）地面遥测观测站
　　１、使用有中国气象局装备管理许可证的地面遥测自动气象站，按照中国气
象局的建设要求和技术规范，统一标准、统一实施建设。
　　２、按中国气象局的要求进行观测场地和观测值班室的改造，保护好观测环
境。
　　（三）新一代多普勒天气雷达站
　　１、中国气象局在《我国新一代天气雷达监测网站点布局方案》中，已将梅
州、韶关、阳江市列入全国雷达网统一布设的站点，雷达选型采用Ｓ波段新一代
多普勒天气雷达（ＣＩＮＲＡＤ）。
　　２、雷达站站址的选择，要按照中国气象局的有关规定，综合考虑场地探测
净空条件、净空条件的立法保护、电磁环境、通信条件、工作条件和人员生活条
件，由省气象局提出，通过中国气象局组织的专家论证后确定。
　　３、新一代多普勒天气雷达站的建设要严格执行国家和地方有关规划、环保、
无线电管理等规定，结合地方建设规划布局。根据新一代多普勒天气雷达的要求，
对站址、用地、供电供水、道路交通、雷达楼及其它设施的建筑规模和防雷抗震
情况进行勘察、设计和规划，做出方案，报中国气象局审批后实施。
　　（四）高性能计算机系统
　　１、建立高性能计算机网络系统。到２００４年，我省中尺度大气探测系统
将拥有一定的规模，至少有５００个中尺度自动站投入应用，多部新一代多普勒
天气雷达、气象卫星和其它特种探测的遥测遥感信息可以使用。因此，必须建立
高性能计算机网络系统，才能适应大量的探测信息传输、信息产品加工、社会化
的信息服务的需要。
　　２、建立先进的数值预报体系。２００５年数值预报业务体系的目标是：建
立适用于各类中尺度灾害性天气的预警和预报，以及满足我省经济、社会发展广
泛需求的预报服务产品制作的模式；模式水平分辨０．１°以内，垂直约分５０
层，模式范围约方圆４０００公里（１６００００个水平格点），采用多重嵌套、
非静力平衡、完全四维变分同化处理常规和特种资料；模式包含细致的边界层、
陆面过程、辐射过程和完整的云物理方案，物理过程采用精细的显式计算形式；
模式每日制作８次滚动预报，每次预报在１５分钟以内完成。

　　三、资金管理使用

　　（一）投资规模
　　从２００１年至２００５年，共投资１９６４０万元。其中中国气象局９６
４０万元，省财政７５００万元，市、县财政２５００万元。这些资金专项用于
列入议案范围内的三项重点工程建设。中国气象局的投入以设备折算的方式，主
要是配备遥测站、多普勒雷达和计算机系统的有关设备；省级资金主要用于雷达
站工程建设、计算机系统及网络建设和市县自动气象站建设补助；市县级资金主
要用于自动气象站建设和有关配套设施建设。
　　（二）投资计划
　　２００１—２００３年，完成新建４００个自动气象站；２００１—２００
４年，完成３个雷达站建设；２００２—２００５年，完成遥测气象站的改造建
设；２００４—２００５年，完成高性能计算机及网络系统建设。这些项目的投
资比例、建设进度和资金安排见附件１和附件２。
　　（三）省级资金对４００个自动气象站的补助标准
　　省级资金用于４００个自动气象站的建设共１５００万元。这些自动气象站
的建设资金以市县为主，省级资金作为补助。省级资金的补助标准分为三类：
　　第一类，经济发达地区（包括各市市区）建７９个站（每站１０万元，下同），
省与市县的投资比例为１∶９，即省财政每站补助１万元。
　　第二类，经济欠发达地区建９２个站，省与市县的投资比例为３∶７，即省
财政每站补助３万元。
　　第三类，山区、海岛和贫困地区建２２９个站，省与市县的投资比例为５∶
５，即省财政每站补助５万元。
　　各市、县要按省的计划，切实落实本级财政对自动气象站建设资金。４００
个自动气象站的布点及各级财政投资资金见附件３和附件４。
　　（四）资金计划管理
　　各级政府要把本级应该投入的资金，按照本实施办法中的建设进度安排，列
入年度财政预算计划，资金要保证及时到位、专款专用。项目建设要按照国家规
定的基建程序进行管理，加强审计检查。２００１年度市、县资金通过追加预算
进行安排。

　　四、组织领导

　　（一）各级政府要提高认识，加强对实施气象议案工作的领导，特别是雷达
工程的所在地梅州、韶关、阳江市政府，更要采取有力措施，确保征地、基建及
雷达安装等工作的顺利进行。
　　（二）在议案实施期间，各级气象主管部门每年年终要向本级政府汇报一次
议案实施情况。省政府每年将组织有关单位进行一次检查。项目竣工后，由省政
府和中国气象局联合组织验收。
　　附件：１、气象议案投资项目一览表
　　　　　２、建设进度和投资安排表
　　　　　３、各市自动站建设任务和投资计划表
　　　　　４、自动气象站建设进度和资金安排表


　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　广东省气象局
　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　二○○一年五月二十二日



附件１
气象议案投资项目一览表
　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　（单位：万元） 项目 总投资 投资比例 说　　明
中国局 省 市、县
自动站
400个×10万 400O 　 1500 2500 　
遥测站
91个×40万 364O 364O 　 　 国家基准站4个、国家基本站
21个和一般站66个。
多谱勒雷达
3台×3000万 9000 4500 4500 　 布设于梅州、韶关、阳江。
计算机系统
1个×30O0万 3000 150O 1500 　 区域气象中心用机和计
算机网络。
总计 19640 964O 7500 2500 　

附件２

建设进度和投资安排表
　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　（单位：万元）
年度 2001年 2002年 2003年 2004年 2005年 合计
项目 项目投资 建设进度 投资安排 建设进度 投资安排 建设进度 投资安排 建设进度 投资安排 建设进度 投资安排
梅州
雷达站 省财政投入 雷达购置和
土建工程等 90O 雷达配套
土建工程等 300 雷达配套
土建工程等 3O0 　 　 　 　 1500
国家投入 1000 500 　 　 　 　 　 15O0
阳江
雷达站 省财政投入 　 　 雷达阵地和
土建工程等 300 雷达购置
土建工程等 600 雷达配套
土建工程等 600 　 　 1500
国家投入 　 　 20O 1000 300 　 　 1500
韶关
雷达站 省财政投入 　 　 雷达阵地和
土建工程等 300 雷达配套和
土建工程等 300 雷达购置
土建工程等 900 　 　 1500
国家投入 　 　 2OO 300 1000 　 　 150O
计算机 省财政投入 　 　 　 　 　 　 　 　 高性能计算机
及网络建设 1500 1500
国家投入 　 　 　 　 　 　 　 　 1500 1500
自动
气象站 省财政投入 建176个 6O0 建144个 600 建80个 300 　 　 　 　 1500
市县投入 　 116O 　 840 　 5O0 　 　 　 　 25O0
遥测
气象站 国家投入 　 　 建2O个 80O 建24个 960 建25个 1000 建22个 880 3640
合　　计 　 3660 　 4040 　 4260 　 3800 　 3880 19640
国家投入 　 1000 　 170O 　 2260 　 2300 　 238O 9640
省财政投入 　 1500 　 1500 　 1500 　 1500 　 1500 75O0
市、县投入 　 1160 　 84O 　 500 　 　 　 　 2500
附件３
各市自动站建设任务和投资计划表
　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　万元
附件４
自动气象站建设进度和资金安排表（万元）