民事起诉状写作中值得注意的几个问题
钱雄伟
民事起诉状，是民事案件中的原告，为维护自己的民事权益，就有关民事权利与义务的纠纷，向人民法院提起诉讼，要求依法处理而提交的法律文书。《民事诉讼法》第一百零八条明确规定了起诉的条件：（一）原告是与本案有直接利害关系的公民、法人和其他组织；（二）有明确的被告；(三）有具体的诉讼请求和事实、理由；(四)属于人民法院受理民事诉讼的范围和受诉人民法院管辖。根据以上法律规定和《法院文书样式（试行）》，民事起诉状的格式没有太多争议，内容主要由三部分构成：一、首部，主要写明民事案件双方当事人的基本情况，必须有明确的请求对象；二、正文，包括诉讼请求、事实和理由、证据和证据来源；三、尾部，主要依次写明受诉人民法院全称、起诉人名称、起诉时间以及附项内容。但在实际的写作中，有一些值得注意的问题总是被写作者忽略，甚至犯一些常识性的错误，在此列举其中较突出的共性问题作一简要分析，以供写作者参考。
一、起诉状和起诉书的区别。
宁致远教授在《法律文书教程》一书中谈到法律文书的特点时说，根据法律文书的时效性和利害关系的直接性的特点，要求语言文字必须做到单一解释，否则有可能直接损害国家、集体或当事人个人的直接利益，严重影响文书所产生的法律实效。起诉书是人民检察院对公安机关侦查终结，移送审查起诉的案件后对直接受理侦查终结的案件，经过审查后认为被告人的犯罪事实已经查清，证据确实、充分，依法应当追究刑事责任，代表国家对被告人向人民法院提起公诉时所制作的文书。起诉书的制作是人民检察院行使国家公诉权，惩罚犯罪，保护人民的依据，一经送达即产生法律效力，标志着公诉案件已经进入审判程序，其写作主体和格式都有特殊的规定，标题应分两行书写检察机关名称和文书种类，在标题的右下方写上编号，与起诉状的格式有着很大的差别，一字之差，性质迥异，因此在拟写诉状的标题时，切不可麻痹大意，弄错了案件的性质。
二、原告的资格。
根据《民事诉讼法》第一百零八条的规定，原告必须与本案有直接利害关系，而不是间接利害关系，因此哪怕当事人是无诉讼行为能力人，他的监护人也无资格越俎代庖充当原告，而只能在原告之后列出“法定代理人”的姓名及基本情况，正是基于此，在对原告身份情况的说明中，除姓名、性别、民族、职业、工作单位和住所外，年龄是一个不可忽视的填写项目，据此可以直接判断其有无诉讼行为能力，其监护人是否已作为法定代理人代为参加诉讼，在写作民事起诉状时，如果原告无诉讼行为能力，一定要在原告之后列出法定代理人的基本情况及与原告的关系，理顺当事人之间的内部关系。
三、被告和被告人的区别。
民事诉讼当事人在一审程序中称原告和被告，在二审程序中称上诉人和被上诉人，在再审程序中称申诉人和被申诉人，在执行程序中称申请执行人和被执行人，不同的称呼表明当时正处在特定的程序中，具有不同的法律意义，“被告”和“被告人”虽一字之差，但表明当事人的法律地位和所处的程序完全不同，根据刘复之主编的《中华人民共和国法律大辞书》的解释，被告人，是刑事被告人的简称，是指依法被控诉犯罪，并由司法机关追究刑事责任的人；被告，是原告对立的一方，被诉侵犯他人民事权益而被法院通知到庭应诉的当事人。由此可见，“被告人”只能在刑事诉讼一审程序中使用，提起诉讼的要么是“公诉人”检察院，要么是刑事自诉案件中的“自诉人”（在刑事附带民事诉讼中提起诉讼的可称“原告人”，在民事诉讼中提起诉讼的不能称“原告人”），而“被告”则在民事诉讼中使用，，二者不可混用。
四、案由之有无。
在现代汉语词典中，案由即案件的内容提要。如果从这一宽泛意义上来理解，在民事诉状中诉讼请求前加上案由这一项，倒也提纲挈领，使案件内容一目了然。但法律专业领域对案由一词的解释趋于狭窄，笔者查阅了多种版本的参考书，对这一名称的用法有不同观点，但权威的解释是，案由指控告的罪名，即被告人所犯何罪，这一术语仅限于刑事自诉状和刑事附带民事诉状的写作中使用，而在民事诉状中一般没有要求案由这一项。这里需要补充的一点是，由于刑事附带民事诉状的写作格式与民事诉状有差异，因此在民事诉状的诉讼请求中不应附有追究被告刑事责任的内容，以免混淆了案件的性质。
五、诉讼请求的数额确定原则。
诉讼请求应提出具体的数额，不能笼统地说“赔偿原告的一切损失”之类，这是没有争议的，但并不等于在提出诉讼请求时多多益善，比较切合实际的请求数额，不仅可以减收诉讼成本，降低诉讼风险，而且有利于法院的调解和双方当事人的和解，减少讼累。根据《人民法院诉讼收费办法》的规定，案件受理费是以诉讼标的额为基数按比例收取的，如果数额过大，与判决数额之间的差额风险只能由自己承担，无形中增加了诉讼成本。在确定诉讼标的额时有如下参考因素：法律、法规、条例、规定、办法的具体标准，当地的社会经济生活水平，对方当事人经济承受能力，类似案例的判决等。
六、事实和理由的写作技巧。
从理论上说，法院审理案件是以事实为依据、以法律为准绳，根据这一要求，起诉状的事实部分应该详尽具体、重点突出，理由部分应该合理合法、论证严密。各大教科书在谈到对这一部分的写作要求时观点也是大同小异，似乎没有太多讨论的必要，但是笔者根据自己多年的诉讼实践体会到，在实际的写作中，应考虑到诉状不仅是呈给法官的，同时还要送达对方当事人，因此还应该注意写作的技巧，不能一览无余，使自己在庭审的辩论中处于被动的地位。
首先，从呈给法院的角度来说，为了使法官对案情有一个明晰的了解，在陈述基本案情时做到重点突出是必要的，但并不等于对某些关键的要素诸如时间、争议焦点等细节都毫无保留，虽然从心理学的角度来说，叙述得越详尽，法官对原告的陈述愈加相信就愈容易受到先入为主的影响，但这并不能对案件的结果起到决定性的作用，庭审中的质证、辩论才是关键，因此有时对某些关键性的细节可有意模糊处理，以便在庭审辩论中诱敌深入，使其自相矛盾，从而一举击倒对方，使之无狡辩还手之力。
其次，从送达对方当事人来讲，由于被告在开庭前并不是必须提交答辩状，这样就使原告与被告从彼此获取的信息呈现出不对称性，虽然2002年4月1日实施的《关于民事诉讼证据的若干规定》中对举证和庭前证据交换做出了比较具体的规定，以试图避免证据突袭对审判效率的影响，但在实际运作中，被告往往故意拖延举证时间，在举证期限截止日才提交证据，原告获取被告信息的时间较晚，后续的调查时间较紧，仍然处于不利的地位，加之对于证据的证明作用和对象在庭前并不要求说明，有些证据的意图不明，仍会影响原告的判断，因此如果单纯强调事实叙述的详尽具体，在笔者看来，是弊大于利，我们应根据案件的具体情况灵活地把握信息披露的详略，不可一味强调详尽具体，使自己处于被动的地位。
再次，理由的援引，更不宜在诉状中具体披露，否则等于提醒对方当事人仔细研究原告方已掌握的法律依据，在庭前就暴露自己，使对方知己知彼，做好针锋相对的准备，在庭上反戈一击。至于证据和证据来源，虽然法律规定必须提交，但提交时的说明应能简就简，尽可能在法律许可的范围内保留自己的杀手锏，在庭审辩论中占据主动。
七、法院的管辖问题。
民事诉状致送法院时，还涉及到法院管辖权的问题，根据《民事诉讼法》第一百零八条的规定，此案是否属人民法院主管，如果属人民法院管辖，又涉及到级别管辖、地域管辖等问题，为最大限度的节省诉讼成本、缩短诉讼时间、争取对自己最有利的判决，在选择受诉人民法院时应该细加权衡斟酌。例如，产品侵权赔偿案件，被告所在地、侵权行为实施地、侵权结果发生地的法院都有管辖权，选择哪一个法院对原告最有利，就需要综合考虑。
以上所述，是从民事诉讼实践的角度，对民事诉状写作中实际问题的粗浅探讨，以引起大家从实践层面关注诉讼文书写作的重视，使诉讼文书写作研究不至于停留在纯理论研究上，从而给写作实践以更大的帮助。
钱雄伟
鄂州大学文法系
e-mail:qianxw007@hotmail.com
北京市建筑施工起重机械设备管理的若干规定
北京市建设委员会
北京市建筑工程起重机械监督管理规定
【文号】京建施[2007]71号
【颁布单位】北京市建设委员会
【颁布日期】2007-01-18
【生效日期】2007-04-01
【法律层级】规范性文件
第一章 总则
第一条 为进一步加强本市建筑工程起重机械的监督管理，规范起重机械租赁、使用、安装、拆卸、检测和人员培训考核，保障起重机械安全，根据《建设工程安全生产管理条例》、《特种设备安全监察条例》等规定，结合本市实际，制定本规定(以下简称《规定》)。
第二条 在本市行政区域内从事建筑工程起重机械的租赁、使用、安装、拆卸、检测等活动，均适用本规定。
本规定所称建筑工程起重机械(以下简称“起重机械”)是指房屋建筑工程和市政基础设施工程施工现场使用的塔式起重机、流动式起重机、施工升降机、物料提升机、门式起重机、高处作业吊篮等。
第三条 起重机械的租赁单位、拆装单位和施工单位应当建立健全起重机械安全管理制度和岗位责任制，制定生产安全事故应急预案。
租赁单位、拆装单位和施工单位的主要负责人应当对本单位起重机械的使用安全负责，并承担相应的法律责任。
第二章 起重机械登记编号管理
第四条 本市起重机械租赁单位和施工单位的塔式起重机、施工升降机、物料提升机，首次出租或者使用时，应当到企业注册地的区县建委进行起重机械登记编号。申请登记时应当提供以下资料：
(一)北京市起重机械登记编号表；
(二)起重机械产权单位的企业法人营业执照复印件；
(三)起重机械购置合同及发票或者能证明产权的资料复印件；
(四)产品合格证或相应的资料复印件；
(五)起重机械生产企业的特种设备制造许可证复印件。
区县建委应当对以上资料进行审核，并核对原件，留存复印件，合格后登记编号。
外埠起重机械租赁单位和施工单位的塔式起重机、施工升降机、物料提升机，在本市首次出租或使用前，应当向工程所属区县建委申请登记编号，并提供上述资料。
第五条 申请登记编号的起重机械必须符合以下要求：
(一)产品具有合格证；
(二)实行特种设备制造许可证的起重机械，其生产厂家必须具有国家颁发的特种设备制造许可证；
(三)进口的起重机械，应当通过“商检”。
第六条 下列情况之一的起重机械，不登记编号：
(一)国家和本市明令淘汰的；
(二)国家和本市规定禁止使用的；
(三)经检验达不到国家和行业安全技术标准规定的。
第三章 起重机械租赁管理
第七条 租赁单位应当依法办理工商登记注册，取得营业执照，方可对外出租起重机械。
第八条 出租起重机械时，租赁单位应当按照安全施工的要求配备齐全有效的保险、限位等安全设施和装置，并与承租单位签订设备租赁合同和安全管理协议，明确各自的安全责任。
租赁单位应当对出租的起重机械及配件的安全性能进行自检，在签订租赁协议时，应当出具自检合格证明。
第九条 出租的起重机械必须符合有关安全技术标准的要求，并符合本规定第五、六条的规定。
第十条 租赁单位应当建立、健全起重机械安全技术档案。安全技术档案应当具备以下内容：
(一)原始资料，包括使用维修及安装说明书、出厂检验报告、特种设备制造许可证复印件、产品质量合格证等；
(二)设备履历书，包括历次大修理、运转时间记录、日常使用状况记录、安全保护装置检测记录及日常维护保养记录、检验检测报告、事故记录等。
第四章 起重机械的安装及拆卸管理
第十一条 塔式起重机、施工升降机、物料提升机、门式起重机的拆装单位必须取得建设行政主管部门颁发的“起重设备安装工程专业承包企业资质”和安全生产许可证，方可从事相应的安装和拆卸业务。
起重机械的安装、顶升、附着，必须由同一个单位完成。
第十二条 起重机械安装或拆卸前，拆装单位应与委托其安装或拆卸的单位签订安装或拆卸合同，明确各自的安全责任。拆装单位应当与施工总承包单位、委托安装或拆卸单位分别签订安全管理协议，在安装或拆卸过程中应当服从施工总承包单位对施工现场的安全生产管理，遵守施工现场的安全生产要求，落实有关安全防护措施，并对安装或拆卸作业的安全生产负责。
第十三条 需要现场安装或拆卸的起重机械，拆装单位在安装或拆卸前，应当根据产品说明书、施工现场环境和有关标准编制安装或拆卸方案，经拆装单位技术负责人审批后实施。
安装或拆卸作业前，拆装单位技术负责人应当向安装或拆卸操作人员进行安全技术交底，并有记录。
第十四条 起重机械安装前，施工总承包单位应当审查以下资料并留存复印件：
(一)租赁企业与施工单位签订的租赁合同和安全管理协议，合同中应明确双方的权利和责任。
(二)安装单位签订的安装合同和安全管理协议。
(三)起重机械的统一编号。未实行统一编号的起重机械提供产品检测报告、产品质量合格证等。
(四)起重机械作业人员、安装拆卸工、起重信号工的特种作业操作资格证书。
(五)安装单位的安装资质证书。
(六)经安装单位技术负责人审批签字并加盖公章的起重机械专项安装方案和技术措施等。
(七)辅助起重机械的定期检验证明和起重性能表等文件资料。
审查合格后，根据《建设工程施工现场安全资料管理规程》的要求，施工总承包单位填写《施工现场起重机械拆装报审表》(表AQ-B2-2)，报监理单位审核后，方可进行起重机械的安装作业。
第十五条 起重机械拆卸前，总承包单位必须审查以下资料：
(一)拆装单位的安装资质证书；
(二)拆装单位签订的拆卸合同和安全管理协议；
(三)起重机械作业人员、安装拆卸工、起重信号工的特种作业操作资格证书。
(四)经拆装单位技术负责人审批签字并加盖公章的起重机械专项拆卸施工方案和技术措施；
(五)辅助起重机械的定期检验证明和起重性能表等文件资料；
审查合格后，根据《建设工程施工现场安全资料管理规程》的要求，施工总承包单位填写《施工现场起重机械拆装报审表》(表AQ-B2-2)，报监理单位审核后，方可进行起重机械的拆卸作业。
第十六条 施工单位要确保起重机械进场安装所需的条件，并应当向安装单位提供拟安装设备位置的基础地质条件资料、混凝土的强度报告及隐蔽工程验收记录等基础施工资料。
第十七条 施工现场使用两台或两台以上塔式起重机时，施工总承包单位应负责组织编写“群塔作业方案”，确保塔式起重机的使用符合有关标准、规范及规定的要求。
第十八条 起重机械安装和拆卸作业前，拆装单位应对拟安装或拆卸设备的完好性进行检查。作业时，拆装单位应当设置警戒区，指派专人负责统一指挥和监护，禁止无关人员进入施工现场。安装和拆卸作业过程中，要严格执行有关标准、规范、施工方案和拆装工艺的要求，并填写相应的记录，相关责任人签字。
第十九条 起重机械安装完毕后，安装单位应当按照技术规范及说明书的有关要求对起重机械进行检验和调试，出具自检合格证明，并向施工单位进行安全使用说明，办理验收手续并签字。
安装作业结束后起重机械应达到安全使用标准要求。
第二十条 起重机械安装完毕后，施工单位在使用起重机械前，应当组织有关单位进行验收；使用承租的起重机械，由施工总承包单位、分包单位、出租单位和安装单位共同进行验收，并填写相应的验收记录，相关责任人签字。验收合格后的方可使用。
塔式起重机安装完毕后验收前，应当由具有相应检测资质的检验检测机构检测合格。
在同一个施工现场内使用的塔式起重机，如遇可能影响其安全技术性能的自然灾害或者发生设备事故后，以及停止使用一年以上再次使用前，应当由施工总承包单位重新组织验收。
对验收合格的起重机械，施工总承包单位应按《建设工程施工现场安全资料管理规程》的要求，填写《施工现场起重机械验收核查表》(表AQ-B2-3)，报项目监理部对验收程序进行核验后方可使用。
第五章 起重机械使用管理
第二十一条 塔式起重机、施工升降机和物料提升机验收合格之日起30日内，施工总承包单位应当向工程所在地的区县建委进行登记，并提供以下资料：
(一)北京市起重机械使用登记表；
(二)《施工现场起重机械拆装报审表》(表AQ-B2-2)与《施工现场起重机械验收核查表》(表AQ-B2-3)；
审查合格后，区县建委应当在“登记表”上签署意见并盖章。登记标志应当置于或者附着于该设备的显著位置。
第二十二条 从事起重机械作业人员、安装拆卸工、起重信号工，必须按照国家有关规定经过专门的安全作业培训，并取得特种作业操作资格证书后，方可上岗作业。
第二十三条 施工升降机、物料提升机、流动式起重机、门式起重机等起重机械，每2年应当由具有相应资质的检测机构进行检测，合格后方可使用。如遇可能影响其安全技术性能的自然灾害或者发生设备事故后，以及停止使用半年以上再次使用前，还应由具有相应检测资质的检验检测机构检测合格。
施工升降机和高处作业吊篮的防坠安全器等安全装置，必须按照国家标准或规范的规定，送相应的检测机构校验，合格后方可使用。
第二十四条 起重机械使用前，施工总承包单位与产权单位要共同对作业人员和信号指挥人员等进行联合安全技术交底，相关责任人员签字。
第二十五条 作业人员在作业中应当严格执行安全操作规程和相关的安全作业规定，建立交接班制度，并填写相应的记录。
在每班作业前，作业人员应当对起重机械使用状况进行检查，在检查或作业过程中发现事故隐患或者其他不安全因素时，应当立即处理；情况紧急时，可以决定停止使用设备并及时向现场安全管理人员和有关负责人报告。
第二十六条 起重机械产权单位应加强对在用设备的管理，组织专业技术人员定期对起重机械设备进行全面的检查，并填写“起重机械定期检查记录”，相关责任人员签字、盖章。
“起重机械定期检查记录”要交施工总承包单位备案。
第二十七条 起重机械产权单位应当加强对起重机械设备的日常维修保养，并按有关要求对设备进行定期维修保养，确保起重机械的安全技术状况完好。
总承包单位要督促产权单位做好设备的维修保养工作，在签订租赁合同时，要明确设备的保养时间。
严禁夜间保养起重机械。
第二十八条 施工单位应当严格执行本规定和有关安全生产的法律、法规及标准、规范，做好相应的安全防护工作，并设置安全警示标志。
第二十九条 施工单位应当根据实际情况设置相应的设备管理机构或者配备专职的管理人员。施工单位设备管理机构的管理人员应当对起重机械使用状况进行经常性检查，发现问题应当立即处理；情况紧急时，有权决定停止使用设备并及时报告有关负责人。
第三十条 起重机械产权单位应当购置起重机械生产企业认可的配件及部件，确保配件或部件的质量。
第三十一条 施工现场不得使用钢管等材料自行搭设的龙门架或井架物料提升机。
第六章 起重机械的检测管理
第三十二条 起重机械的检测机构应当依法经国家质量监督检验检疫总局核准，方可在本市开展建筑施工起重机械的检测工作。
检测机构对其检测结果、鉴定结论承担相应的法律责任。
第三十三条 起重机械检验检测机构和检验检测人员应当客观、公正及时地出具检验检测结果、鉴定结论。检验检测结果、鉴定结论应当经检验检测人员签字，由检验检测机构负责人签署。
起重机械检验检测机构和检验检测人员对检验检测结果、鉴定结论负责。
第三十四条 起重机械检验检测机构进行起重机械检验检测时，发现严重安全隐患，应当及时告知施工单位。
第七章 起重机械监督管理
第三十五条 建设行政主管部门依照有关法律、法规、规章和本规定对起重机械安装、拆卸、使用和检验检测实施安全监督管理。
第三十六条 建设行政主管部门进行安全监督检查时，有权采取下列措施：
(一)向起重机械安装、使用和检验检测单位的法定代表人、主要负责人和其他有关人员调查、了解情况，查阅、复制有关资料；
(二)进入被检查单位或被检查单位的施工现场进行检查；
(三)发现有违反安全技术规范和本规定的行为或者在用的起重机械设备存在安全隐患的，责令有关单位及时采取措施，限期整改，消除安全隐患；重大安全事故隐患排除前或者排除过程中无法保证安全的，责令从危险区域内撤出作业人员或者暂时停止施工。
依法对违法、违规和违反安全强制性标准的行为进行处罚。
(四)对违反本规定第五至六条规定购置使用的起重机械，责令清除出建筑施工现场。
第八章 附则
第三十七条 起重机械产权单位要加快机械设备计算机管理，促进管理的科学化。必须定期对操作和管理人员进行技术安全培训。
第三十八条 发生起重机械事故后，有关单位应按有关规定及时上报市、区建委及有关部门，并按有关规定进行处理。
第三十九条 本《规定》自2007年4月1日起实施。《北京市塔式起重机安装企业拆立塔管理规定》(京建材[1995]375号)和《北京市建筑施工起重机械设备管理的若干规定》(京建法[1997]483号)同时废止。