案情


2009年2月13日，岳某从重庆市江津区烟草专卖局申请换发了烟草专卖零售许可证，许可核定经营地址为重庆市江津区得胜街103号。经过两次转让，王甲、何乙于2010年8月25日取得该门市的经营权和岳某的营业执照、税务证、烟草专卖零售许可证等。王甲、何乙在经营该商店期间，用岳某的烟草专卖零售许可证，以岳某的名义在中国烟草总公司江津分公司购进各类香烟230条，共计价值42万余元进行销售。


公诉机关认为，被告人何乙、王甲未经烟草专卖局许可经营香烟，扰乱市场秩序，情节特别严重，其行为已构成非法经营罪。


分歧


本案是否构成非法经营罪，存在两种观点。


一种意见认为，两被告人在购买他人门面后，该门面烟草专卖零售许可证持证人的主体发生了变化，依法应当重新申领烟草专卖零售许可证，但两人未重新申领，用他人的许可证非法零售烟草价值42万余元，扰乱市场秩序，情节特别严重，其行为触犯了刑法第二百二十五条第（一）项，构成非法经营罪。


另一种意见认为，两被告人不构成非法经营罪。应予以行政处罚。


评析


笔者同意第二种意见。


最高人民法院、最高人民检察院在司法解释中规定了无烟草专卖零售许可证而经营烟草制品零售业务等四种涉烟草非法经营行为。被告人王甲、何乙凭借岳某的烟草专卖零售许可证以岳某名义在正规渠道购买烟草制品，并在该专卖零售许可证核定的地点进行销售，并未扰乱烟草专卖行政主管部门对烟草制品零售点合理布局的要求，显然不属于司法解释中规定的“无”烟草专卖零售许可证而经营烟草制品零售业务的行为。


两被告人的行为虽不构成非法经营罪，但已构成行政违法行为，可对其施以相应的行政处罚措施。


（作者单位：重庆市第五中级人民法院）
中国证券监督管理委员会


中国证券监督管理委员会关于加强定点交割仓库管理的通知

1995年9月8日　　证监发字[1995]140号


各试点期货交易所：

　　最近一个时期，少数交易所对定点交割仓库管理松懈，出现了一些问题。有的定点交割仓库无严格保密措施，泄露仓储秘密；有的交割仓库单位参与期货交易，制造成内幕交易；据反映，有的定点交割仓库甚至出具虚假仓单，导致了严重的经济纠纷。这些都破坏了“公开、公平、公正”的原则，扰乱了期货交易的正常秩序。为了保证期货试点的正常进行，加强对定点交割仓库的管理，特作如下通知：

　　一、各试点期货交易所要对定点交割仓库的管理情况进行一次认真检查，针对所存在的问题，制定和完善交割仓库管理规定。

　　二、各期货交易所要指定专人负责交割仓库的管理，定期检查制度的落实情况。严格监督和验证定点交割仓库出具的仓单，从严审批仓单抵押，防止虚假仓单流人市场。

　　三、严禁定点交割仓库直接或间接参与期货交易，严禁交割仓库向市场泄露仓储情况。

　　四、对出具虚假仓单的交割仓库和使用假仓单进行期货交易的会员或客户，一经查实，要严肃处理。构成犯罪的，移交司法机关追究刑事责任。

　　五、由于交易所对定点交割仓库管理不严，产生严重后果的，证监会将根据有关规定对交易所进行处罚，并追究有关责任人员的责任。