试论利用影响力受贿罪的主体

李飞


　　一.立法背景及概述
　　2009年2月28日十一届全国人大常委会第七次会议通过了《中华人民共和国刑法修正案（七）》。在这次修正案中针对社会中突显出的各种犯罪问题增加了许多新的罪名及相关规定，如针对证券交易中“老鼠仓”问题；增设“组织领导传销罪”；增设“非法获取、泄露公民个人信息罪”等等。而最令人关注的是修正案第十三条增加了利用影响力受贿罪的规定。
　　近年来，我国查处的领导干部受贿犯罪中，领导干部身边的如配偶、子女和情人等参与犯罪的现象屡有发生，而现行刑法对此有无相应规制。基于此，又为协调国内立法与国际立法如《联合国反腐败公约》之要求，《刑法修正案（七）》在刑法第三百八十八条后增加一条作为第三百八十八条之一：“国家工作人员的近亲属或者其他与该国家工作人员关系密切的人，通过该国家工作人员职务上的行为，或者利用该国家工作人员职权或者地位形成的便利条件，通过其他国家工作人员职务上的行为，为请托人谋取不正当利益，索取请托人财物或者收受请托人财物…”“离职的国家工作人员或者近亲属以及其他与其关系密切的人，利用该离职的国家工作人员原职权或地位形成的便利条件实施前款行为的，依照前款规定定罪处罚”。本罪名突破了传统受贿罪的主体范围，一定程度上弥补了受贿罪对犯罪主体规定的缺陷。
　　二．关于此罪主体争议的几点看法
　　本罪名的犯罪主体主要包括三类：（离职）国家工作人员近亲属、与（离职）国家工作人员关系密切的人和离职国家工作人员。目前来看，存在争议的有以下两个问题：一是如何理解近亲属和关系密切的人，二是国家工作人员能否成为利用影响力受贿罪的主体。以下试分述之。
　　（一）“近亲属”的认定应以刑诉法为准。
　　由于我国刑法并未明文规定近亲属的范围，而“刑修七”颁布后立法机关和司法机关对此尚无进行解释，理论界对此存在争议。 一种意见认为应当参照《刑事诉讼法》的规定来理解利用影响力受贿罪中上的近亲属的范围。根据《刑事诉讼法》第82条之规定，近亲属指夫、妻、父、母、子、女、同胞兄弟姐妹。而另一种见解认为，应按照最高人民法院《关于贯彻执行〈中华人民共和国民法通则〉若干问题的意见（试行）》第12条的规定：近亲属包括配偶、父母、子女、兄弟姐妹、祖父母、外祖父母、孙子女、外孙子女。很明显，后者近亲属的范围大于前者。笔者认为，考虑到民法和刑法本身的性质和价值取向不同：前者是私法、任意法，着重调整平等主体间的财产和人身关系；后者是公法、强制法，任务在于保护国家、社会和个人法益。后者涉及到国家权力和个人权利之间的关系调整，加之刑法的保障人权机能要求限制刑罚权的启动，因此对于刑法中概念的界定不可不慎重。另外，国家追惩犯罪的实现需要实体法和程序法的相互配合，刑诉法是程序法，因此，唯有刑法中的概念与刑诉法中的概念相协调一致，方能有效实现国家司法权，达到惩罚犯罪、保护人民的目的。综上所述，笔者以为前者的意见更加妥当。
　　（二）起实质影响的“关系密切人”方可构此罪。
　　在“刑修七”之前，出现了所谓“特定关系人”的提法，体现在最高人民法院、最高人民检察院《关于办理受贿刑事案件适用法律若干问题的意见》中。在界定关系密切人的概念中，该意见应当值得借鉴。该意见第11条规定：本意见所称“特定关系人”，是指与国家工作人员有近亲属、情妇（夫）以及其他共同利益关系的人。在中国人民大学刑事法律科学研究中心举行的“刑修七”座谈会上，著名刑法学者王作富教授在该意见的基础上对关系密切人的概念做了更加详尽的阐释。他指出：“关系密切的人主要指三种类型，第一种是男女双方存在着正常或不正常的感情关系，表现亲密，超出一般同志关系；第二种是近亲属之外的亲戚朋友，因为双方存在共同利益关系从而形成密切关系的人；第三种是因为情趣相投而形成密切关系的人，如酒友、棋友、牌友等等。” 笔者以为，上述对关系密切人范围的概括有一定道理，但是从形式上进行列举，未能把握此概念的核心，作出实质性的定义。本罪名称为“利用影响力受贿罪”，顾名思义，本罪的主体是凭借其与国家工作人员存在一定关系，利用国家工作人员能给行贿人带来好处来收取行贿人的贿赂。本罪主体与国家工作人员存在一定关系仅是表象，实质上说，构成本罪主体的一定是能够对国家工作人员的决策产生实质影响的人。否则，本罪名与诈骗罪就无法区别开来。因为现实上存在一种情况，行为人打着是某国家工作人员近亲属的旗号（事实上确实是该国家工作人员的近亲属）允诺为他人办事而受贿或索贿。但实际上行为人与该国家工作人员感情早已破裂，换言之，行为人根本没有能力去影响该国家工作人员使其为行贿者谋取不法利益。那么该行为人就只能构成诈骗罪，而不是利用影响力受贿罪。因此笔者以为，所谓关系密切的人，形式上看，可以列举为如情妇、挚友以及其他存在共同利益关系的人，但实质上，是能够对国家工作人员的决策行为产生一定影响的人。这种混合式的定义方法，有助于划清罪与非罪、此罪与彼罪之间的界限。
　　（三）国家工作人员不能排除在此罪主体之外。
　　这也是本罪名中争议较大的一个问题，存在肯定说、否定说和折中说之争。首先，笔者不赞成否定说的基本观点。正如前述，本罪的犯罪主体包括（离职）国家工作人员近亲属、与（离职）国家工作人员关系密切的人和离职国家工作人员三种类型。除了最后一种以外，法律并未明文规定国家工作人员不能构成本罪主体，换句话说，每个个体都在社会中扮演着多重的角色，也即拥有着多重的身份。即便是国家工作人员的近亲属和关系密切的人，也完全有可能本身就是国家工作人员。既是国家工作人员又是近亲属的情况并非罕见和不能想象。因此，否定国家工作人员成为本罪主体的观点是与法律明文规定不相符的，是违背罪刑法定的。其次，折中说看来，肯定说和否定说都是比较草率的结论。 论者将影响力按来源不同区分为权力性影响力和非权力性影响力，前者来源于行为人因职务、地位而拥有的权力，后者来源于行为人自身的因素，如品格、才能、情感等。由此得出结论，国家工作人员既可能拥有权力性影响力，也可能拥有非权力影响力，当其运用非权力性影响力而收受财物时，便构成本罪，反之，则符合斡旋受贿的犯罪构成，构成普通受贿罪。笔者反对这种观点，而支持肯定说。原因在于折中说的按照行为人对国家工作人员施加影响的性质（权力性还是非权力性）来区分，是缺少法律依据的。利用影响力受贿罪与斡旋受贿的犯罪构成有着相似之处，表现在都存在一个三方的关系，即利用者（受贿人）—被利用者（国家工作人员）—行贿人。具体说来，即受贿者利用其对被利用者的影响力来为行贿人谋取不正当利益。因此，当国家工作人员利用影响力来收受贿赂时，实际上是同时触犯了普通受贿罪（斡旋受贿）和利用影响力受贿罪这两个罪名，因为这二者侵犯了同一法益，因此这种情形应属于法条竞合，应按照特别法优于一般法或者重法优于轻法的原则进行定罪量刑。
　　三. 小结
　　受贿犯罪严重地侵犯了国家工作人员职务行为的廉洁性，有的同时还给国家财产造成重大的损失。近年来利用国家工作人员的社会威望及职权上的地位进行受贿的行为日趋严重，社会危害性极大。刑法修正　　（七）突破性地将国家工作人员的近亲属以及关系密切的人纳入了受贿罪的主体范围，扩大了受贿罪的主体范围，这也是对近年来随着我国社会经济的快速发展，受贿罪形式和手段多样化的一种与时俱进的立法规制，体现了我国刑事立法的时代性与前瞻性的特点。


李飞 西北政法大学刑事法学院刑法研究生
青海省人大常委会


青海省邮电通信管理条例
青海省人大常委会


（1992年12月11日青海省第七届人民代表大会常务委员会第三十次会议通过）

目 录

第一章 总 则
第二章 通信网的组成与管理
第三章 邮电通信的规划与建设
第四章 邮电通信设施的安全和社会保障
第五章 奖励与处罚
第六章 附 则

第一章 总 则
第一条 为了加强邮电通信管理，保障通信设施安全，保护通信自由和通信秘密，促进邮电通信事业的发展，适应社会经济和改革开放的需要，根据《中华人民共和国邮政法》及其他有关法律、法规，结合本省实际，制定本条例。
第二条 本条例适用于本省境内的邮电通信规划、建设和管理。
本条例所称邮电通信包括：邮电部门的邮政、电信公用通信和其他部门设置的专用通信。
第三条 省邮电管理局是全省邮电通信工作的主管部门，对通信实行行业管理。
州（地、市）、县邮电局经省邮电管理局授权，管理本辖区的邮电通信工作。
第四条 各级人民政府应加强对邮电通信工作的领导，重视邮电通信建设，坚持统筹规划、条块结合、分层负责、多方投资、联合建设的方针，鼓励和扶持邮电通信事业发展。
政府有关部门应配合邮电部门共同做好邮电通信的规划、建设、保护和管理工作。
任何单位和个人都有保护邮电通信设施的义务，对违反邮电通信管理的行为，有权阻止或报告有关部门。
第五条 邮电部门应当为社会提供迅速、准确、安全、方便的邮电通信服务，保护用户的合法权益。

第二章 通信网的组成与管理
第六条 全省通信网由邮电部门的公用通信网和其他部门的专用通信网组成。邮电部门的公用通信网是国家通信网的主体，其他部门的专用通信网，是公用通信网的补充。
第七条 专用通信经省邮电部门批准，可以对外营业、出租、转让或联网。
专用通信进入公用通信网，必须按规定办理审批手续，其设备应符合通信技术体制和标准，持邮电部门颁发的进网许可证及标志后，方可进网，并承担扩充公用通信网的建设费用。
第八条 邮电基本业务由邮电部门统一经营管理，邮电部门可以委托其他单位或个人代办邮电业务。
在公用通信网覆盖范围以外的地区，经省邮电管理局批准，专用通信单位可到当地工商行政管理部门办理手续后，经营部分邮电通信业务。
第九条 使用邮电通信的用户，必须按规定缴纳邮电通信资费。对借故拖延或拒不缴纳的，邮电部门可停止其使用的邮电通信业务，并限期追缴所欠资费。
由于邮电部门的责任给用户造成损失的，按国家规定给予赔偿。
第十条 省邮电管理局负责全省的邮电管理工作，其主要职责是：
（一）贯彻执行国家有关通信行业管理的法律、法规和方针、政策；
（二）审核公用、专用通信网的发展规划和计划；
（三）审核专用通信网的设立和进网终端设备；
（四）协调公用通信网和专用通信网的相互关系；
（五）会同工商行政管理部门审批专用通信部门、其他单位或个人申请经营部分邮电通信业务；
（六）监督检查邮电通信技术业务的执行情况，提供咨询，组织业务培训等，支持和帮助专用通信进行技术改造。

第三章 邮电通信的规划与建设
第十一条 各级邮电部门应根据国家邮电通信长远发展规划，结合当地经济建设，制定邮电通信发展计划，报请同级人民政府纳入国民经济和社会发展计划。
政府有关部门编制城乡建设总体规划和市政工程建设年度计划，必须包括邮电通信发展规划和建设计划。
第十二条 专用通信发展规划和计划须经省邮电部门审核，避免重复建设。
各单位新建、扩建、改建无线专用通信网，在报送无线电管理部门审批之前，须经邮电部门归口会审。
第十三条 提倡和实行国家、集体、个人多渠道筹集资金，积极引进外资，兴办邮电通信事业，鼓励单位同邮电部门联合建设邮电通信公用设施。对参加联合建设的单位，邮电部门按照互惠互利的原则给予优惠。
第十四条 省会至各州（地、市）、县的邮电通信干线，由省计委和省邮电管理局负责规划建设。
县至乡的邮电通信，由地方人民政府和省农村邮电通信主管部门负责规划和建设。
乡以下的邮电通信，由当地人民政府统一管理和建设，集体所有，独立核算，自负盈亏。
第十五条 建设城市新区、大型工矿企业、工农业生产基地、住宅区、开发区和城镇扩建、旧城改造，应将邮电通信服务设施列入配套建设计划，同步建设。
车站、机场应当设置公用通信服务设施或提供邮电通信工作场所及通道。
第十六条 城镇新建公共建筑和需要安装电话的民用建筑，应预设电话管线、室内配线箱等设施，并应设信报收发间或标准信报箱；已建建筑物未设的，根据需要由房产权属单位补设。
电话管线、室内配线箱、信报箱等，是建筑物的组成部分，维修或更新由产权单位负责。
第十七条 新建、改建公路、铁路、桥梁、隧道等工程，建设单位应会同邮电部门同步建设通信管线或预留位置。
第十八条 邮电部门设置电杆和埋设通信管线，应当合理规划，节约用地，依法办理用地手续。对损坏青苗、林木的，按国家有关规定予以补偿。
邮电部门修建邮电通信设施时，有关部门应积极配合，提供方便。
第十九条 邮电部门应当根据社会需要，在方便群众的地方设置分支机构、邮亭、报刊亭、邮筒、公用电话等设施，或者进行流动服务，积极改善农村牧区的通信条件。
第二十条 建设邮电通信设施时，有关地区或单位应在拆迁、征地等方面予以协助。

第四章 邮电通信设施的安全和社会保障
第二十一条 邮电通信设施受法律保护，禁止任何单位或个人侵占、哄抢和破坏。
邮电通信设施包括：邮电局（所）、通信站（段）、微波站、机务站、线路巡房、邮件转运站、卫星地球站、塔架、通信线路、电缆及其他附属设备；邮电通信车辆及其他专用运输工具；邮亭、报刊亭、公用电话亭、信箱（筒），以及其他办理邮电业务的场所、设备。
第二十二条 微波干线通道净空控制范围内，任何单位不得建设妨碍微波传输的高层建筑。必须建设时，城建部门应在批准前征得邮电部门的意见，并由建设单位承担由此而引起的必要的技术措施费用。
第二十三条 在通信设施附近，新建建筑物或埋设输电线路、输水、输气、输油管道以及使用干扰性、腐蚀性设备，必须符合国家有关保护邮电通信设施安全的规定。因技术、地理位置等原因可能危及邮电通信设施安全时，建设单位应事先征得邮电部门同意，并承担采取技术措施或迁
改所需的费用。
第二十四条 在架空明线下或地下电缆线路上，新植危及邮电通信线路安全的树木，邮电部门可无偿修剪、截干或伐除。对原有危及邮电通信线路安全的树木，邮电部门可无偿修剪树枝；需要伐除的，邮电部门可商请林业（绿化）部门批准限期伐除，并按有关规定给予补偿。
第二十五条 带有邮电专用标志执行邮电通信任务的专用车辆，需要通过禁止行车路线或在禁止停车地段停车的，由公安机关核准通行或停车。
执行邮电通信任务的专用车辆违章时，公安交通管理人员在抄录相关车号及驾驶人员姓名后，及时放行。事后违章驾驶人员应主动到公安交通管理部门接受处理。因肇事不能放行的，公安交通管理部门应迅速通知其单位。
第二十六条 遇集会、游行或局部交通管制时，执行邮电通信任务的专用车辆，应服从公安人员的指挥，公安部门应保证执行任务的邮电通信专用车辆的通行。
第二十七条 因国家安全或追查刑事犯罪的需要，县级以上公安机关、国家安全机关或者检察机关可以依照法律规定的程序对通信进行检查外，任何组织或个人不得非法拦截执行任务的邮电通信专用车辆或扣留、检查正在传递中的邮件、电报；不得妨碍邮电工作人员依法执行公务；不
得以任何理由侵犯公民的通信自由和通信秘密。
第二十八条 任何单位或个人不得在车站、机场划定的邮电通信通道内停放车辆，摆摊设点或堆放物品，保证通道畅通。
第二十九条 废品收购单位或个人不得收购无合法来源证明的电线、电缆等通信器材。发现盗卖通信器材的，应及时报告公安机关或邮电部门。
第三十条 邮电部门应加强邮电通信设施的维护和管理，及时排除故障，保障邮电通信畅通，保护设施完好。
第三十一条 邮电部门及其工作人员必须遵守法律，坚持职业道德和文明服务，保证用户的通信自由和通信秘密。不得拒绝办理应当依法办理的邮电业务；不得故意延误投递邮件、电报；不得擅自中止用户的邮电通信服务；不得利用工作之便谋取私利；不得擅自改变邮电业务收费标准
；不得以任何理由向任何单位或个人提供用户使用邮电业务的情况或通信内容；接受用户对邮电通信服务质量的监督。

第五章 奖励与处罚
第三十二条 对有下列成绩之一的单位或个人，由县级以上人民政府或邮电部门给予表彰或奖励。
（一）为我省邮电通信建设与发展做出突出贡献的；
（二）在邮电通信设施发生重大险情时，及时报告或协助邮电部门排除险情的；
（三）协助邮电部门维护、抢修邮电通信设施事迹突出的；
（四）制止或检举揭发损毁、盗窃、破坏邮电通信设施和利用邮电通信进行违法犯罪活动的；
（五）在邮电通信服务工作中做出显著成绩的。
第三十三条 未经批准经营邮电基本业务的，由工商行政管理部门没收非法所得，可以并处非法所得金额1至5倍的罚款。
第三十四条 违反本条例规定或造成邮电通信设施损坏或者阻断邮电通信的，由邮电部门责令其立即停止侵害，赔偿损失，恢复原状，可以并处赔偿金额1至5倍的罚款。情节严重，构成犯罪的，由司法机关依法追究有关人员的刑事责任。
第三十五条 破坏、盗窃邮电通信设施；收购无合法来源证明的电线、电缆等通信器材；隐匿、毁弃或私自开拆他人邮件、电报；妨碍邮电工作人员依法执行职务尚不够刑事处罚的，由公安机关依照《中华人民共和国治安管理处罚条例》处罚；情节严重，构成犯罪的，由司法机关依法
追究刑事责任。
邮电工作人员违反本条例第三十一条规定的，由其所在单位给予行政处理；情节严重，构成犯罪的，由司法机关依法追究刑事责任。
第三十六条 当事人对行政处罚决定不服的，可在接到处罚通知之日起15日内，向作出处罚决定的上一级机关申请复议，也可直接向人民法院起诉。当事人逾期不申请复议、不起诉又不履行处罚决定的，作出处罚决定的机关可以申请人民法院强制执行。

第六章 附 则
第三十七条 本条例的具体应用问题由省邮电管理局负责解释。
第三十八条 本条例自1993年4月1日起施行。



1992年12月11日