利用职务便利骗取公司财物应定诈骗还是职务侵占？

　王鹏磊、李旺城

一、基本案情
犯罪嫌疑人周某某，某筑铁合金制品公司（以下简称甲公司）负责买进和销售钼铁的业务员。
2004年11月，周某某利用为甲公司购买钼铁之机，将之前通过他人得到的250公斤假钼铁作为“真钼铁”购进，并将3万余元货款占为己有。甲公司多次催促周某某去化验，周都以各种理由推脱。后经有关部门鉴定，周某某购进的钼铁根本不含钼元素，该公司要求周将货款追回，周以找不到买家借口拒绝。后案发，周某某被查获，赃款被追回。
二、分歧意见
第一种意见认为，犯罪嫌疑人周某某的行为构成诈骗罪。理由是：周某某主观上具有非法占有目的，客观上利用对甲公司隐瞒真相的手段，用假铁骗取公司货款，以代购为名，行诈骗之实，诈骗所得数额较大，构成诈骗罪。
第二种意见认为，犯罪嫌疑人周某某的行为构成职务侵占罪。理由是：周某某是特殊主体身份，主要是利用自己负责买销钼铁的职务便利，以欺骗的手段将公司货款非法占为己有，数额较大，构成职务侵占罪。
三、评析意见
笔者同意第二种观点，即犯罪嫌疑人周某某行为构成职务侵占罪。理由如下：
1、在主体上，职务侵占罪的主体是特殊主体，而诈骗罪的主体为一般主体。本案中周某某是该甲公司业务员，负责买进和销售钼铁，其职务是基于单位的安排与约定而取得的，具有合法性，因而周某某符合特殊主体的身份。
2、在客观行为上，周某某主要是利用了职务便利[1]而非隐瞒真相的欺骗手段非法占有的公司财物。本案中周某某虽有隐瞒真相的行为，但其最终能将公司货款占为己有，关键是其利用了作为该甲公司业务员的职务便利：以公司名义购进钼铁，然后从公司提取货款。因此，周某某的欺骗行为是以其职务上的便利为前提和基础的，该公司让周某某取走货款，并非其“自愿地”将货款交给他，只是由于周某某购进钼铁的职务行为，使其具有了“经手”[2]该笔交易货款的便利条件。所以，周某某能将公司财物占为己有是以其公司职务为基础的，隐瞒真相欺骗公司只不过是其利用职务便利非法占有公司财物的一种手段而已。
3、犯罪对象不同，职务侵占罪的对象是本公司企业的财物，这种财物实际上已被行为人所掌握，而诈骗罪的对象是不为自己实际控制的他人财物。在本案中，周某某骗取单位货款的行为，就是利用了负责买卖钼铁过程中“经手”单位财物的“职务便利”实施的。由此不难看出，周某某对经手的交易货款具有实际控制权，这种实际控制权是以其所担负的单位职务为基础的，或者说是因其所担负的单位职责而产生的。
4、非法占为己有的内容不同。“非法占为己有”，即意味着对财物事实上的支配，这与盗窃、诈骗相似。但诈骗罪的占有，以作为侵害对象来考虑的成份比较多。而职务侵占罪的占有，在同被害人的关系方面以信赖关系为基础，在同行为人自身的关系方面，还具有领得的诱惑及滥用机会的意义。也就是说，职务侵占罪的占有不仅是指事实上的排他力而且以有滥用可能性的某种支配力为重点。在本案中，周某某将货款非法占为己有，主要是由于其与甲公司基于依赖关系取得了经手公司货款的机会。
综上，笔者分析职务侵占罪和诈骗罪的区别，认为本案周某某利用职务便利骗取公司财物的行为构成职务侵占罪。
四、处理结果
检察机关以周某某涉嫌犯职务侵占罪向法院提起公诉，法院以职务侵占罪判处周某某有期徒刑十个月。
　　　　　　　　　　　　

　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　
注释：[1] “利用职务便利”是指利用自己在授权或委任或基于契约而从事的岗位上所具有的主管、管理或者经手本单位财物的便利条件。参见刘家琛著：《刑法分则及配套规定新释新解》，1706页。
[2] “经手”是指行为人虽不负有管理、处置单位财物的职责，但因工作需要、单位财物一度由其经手，行为人对单位财物具有临时的实际控制权。参见刘家琛著：《刑法分则及配套规定新释新解》， 1707页。


河南省鹤壁市人民政府


鹤壁市人民政府关于印发鹤壁市廉租住房保障办法的通知
鹤政〔2008〕33号
各县、区人民政府，市人民政府各部门：


《鹤壁市廉租住房保障办法》已经市政府同意，现印发给你们，请结合实际，认真组织实施。





二 ○○ 八年七月三十一日





鹤壁市廉租住房保障办法





第一章 总 则


第一条 为建立和完善廉租住房制度，解决城市低收入家庭的住房困难问题，根据国务院《关于解决城市低收入家庭住房困难的若干意见》（国发〔 2007 〕 24 号）和建设部等九部委《廉租住房保障办法》（建设部第 162 号令）等有关规定，结合我市实际 , 制定本办法。


第二条 本办法适用于市区范围内廉租住房保障及其监督管理。


第三条 符合本办法规定的城市低收入住房困难家庭，可以申请城市廉租住房保障。


本办法所称城市低收入住房困难家庭，是指市区范围内，家庭收入、住房状况等均符合廉租住房保障规定条件的家庭（具体条件由市政府另行规定）。


第四条 我市廉租住房保障水平以保障城市低收入家庭基本住房需求为原则，根据全市经济发展状况、财政承受能力和居民住房状况合理确定。


第五条 市廉租住房管理办公室设在市房产管理局，负责日常工作。


市发展改革（物价）、民政、财政、建设、规划、劳动和社会保障、国土资源、统计、税务、住房公积金管理等部门按照各自职责，协同做好城市廉租住房保障工作。


各区人民政府也要成立廉租住房管理机构，负责辖区内低收入家庭享受廉租住房保障的申请受理、审核、公示、登记、发放、管理等工作。


第二章 保障方式及资金和房屋来源


第六条 城市低收入家庭廉租住房保障方式实行发放货币补贴和实物配租相结合。


货币补贴是指廉租住房管理机构按照规定的标准向符合条件的申请家庭，发放租赁住房补贴，由其自行租赁住房。


实物配租是指廉租住房管理机构向符合条件的申请家庭提供住房，并按照规定标准收取租金。


第七条 廉租住房保障资金采取多种渠道筹措。


廉租住房保障资金来源包括：


（一）市、区两级财政预算安排的资金；


（二）提取贷款风险准备金和管理费用后的住房公积金增值收益余额；


（三）市、区土地出让净收益用于廉租住房保障的资金，其比例不得低于 10% ；


（四）政府的廉租住房租金收入；


（五）社会捐赠及其他方式筹集的资金；


第八条 实物配租的廉租住房来源包括：


（一）政府新建、收购的住房；


（二）腾退的公有住房；


（三）社会捐赠的住房；


（四） 其他渠道筹集的住房。


第九条 廉租住房建设用地，应当在土地供应计划中优先安排，并在申报年度用地指标时单独列出，采取划拨方式保证供应。


廉租住房建设用地的规划布局，应当考虑城市低收入住房困难家庭居住和就业的便利。


廉租住房建设应当坚持经济、适用原则，提高规划设计水平，符合国家质量安全标准，满足基本使用功能，并按照发展节能省地环保型住宅的要求，推广新材料、新技术、新工艺。


第十条 新建廉租住房应当采取配套建设与相对集中建设相结合的方式，主要在经济适用住房、普通商品住房项目中配套建设。单套建筑面积控制在 50 平方米 以内，并根据城市低收入住房困难家庭的居住需要，合理确定套型结构。


配套建设廉租住房的经济适用住房或者普通商品住房项目，应当在用地规划、国有土地划拨决定书或者国有土地使用权出让合同中，明确配套建设的廉租住房总建筑面积、套数、布局、套型以及建成后的移交或回购等事项。


第十一条 廉租住房建设免征行政事业性收费和政府性基金。


鼓励社会捐赠住房作为廉租住房房源或捐赠用于廉租住房的资金。


经政府认定的单位新建、购买、改建住房作为廉租住房，社会捐赠廉租住房房源、资金，按照国家规定的有关税收政策执行 。


第十二条 廉租住房租金收入实行收支两条线。廉租住房维护和管理所需经费由廉租住房管理机构编制预算，报同级财政部门审核后纳入财政预算。


第三章 申请与核准


第十三条 申请廉租住房保障以家庭为单位，并同时符合下列条件：


（一） 申请家庭成员中至少有 1 人取得市区内非农业常住户口超过 5 年；


（二）申请家庭年收入、人均住房面积符合廉租住房保障规定标准；


（三）申请家庭成员之间具有法定的赡养、扶养或者抚养关系。


第十四条 申请廉租住房保障，应提供下列材料：


（一）申请家庭收入情况的证明材料；


（二）申请家庭住房状况的证明材料；


（三）申请家庭成员身份证、户口簿及婚姻状况证明材料；


（四）其他证明材料。


第十五条 申请廉租住房保障，按照申请、受理、审核、公示、登记等程序办理：


（一）申请家庭应当推举一名家庭成员作为申请人，到户口所在地街道办事处或者镇人民政府领取《鹤壁市市区廉租住房保障申请核准表》。 街道办事处或者镇人民政府 自受理申请之日起 30 日内，就申请人的家庭收入、人口、住房状况是否符合规定条件进行核实，提出初审意见， 将符合条件的申请家庭材料上报区廉租住房管理部门。


（二）区廉租住房管理部门自收到申请材料之日起 15 日内，通过审核材料、入户调查、邻里访问等方式，对申请家庭的住房情况进行审核， 就申请家庭的住房状况是否符合规定条件提出审核意见，并将符合条件的申请家庭材料转同级民政部门。


（三） 民政部门自收到申请材料之日起 15 日内，就申请人的家庭收入是否符合规定条件提出审核意见，并反馈 区廉租住房管理部门。 经审核，家庭收入、住房状况符合规定条件的，由区廉租住房管理机构 在各街道办事处或者镇人民政府 予以公示， 公示期限为 15 日。 公示无异议或异议不成立 的，申请材料报市廉租住房管理办公室备案 。


经审核公示不符合规定条件的，区廉租住房管理部门应当书面通知申请人，说明理由。申请人对审核结果有异议的，由区廉租住房管理部门会同有关单位在 10 日内完成复查，并对不符合申请条件的家庭书面告知原因；经复查符合申请条件的，按前款规定办理。


（四）市廉租住房管理办公室自收到申请材料之日起 10 日内完成备案工作，并将其基本情况进行公告，公告期限为 15 日。


第十六条 符合条件的申请家庭只能选择一种廉租住房保障方式。


实物配租优先配租给廉租住房保障对象中的孤、老、病、残等特殊困难家庭，最低生活保障家庭及其他急需救助的家庭。申请实物配租的家庭较多时，按照公开摇号等方法确定配租家庭，并实行轮候制度。


第十七条 城市低收入住房困难家庭的收入标准、住房困难标准以及廉租住房保障面积标准、租金补贴标准由市廉租住房管理办公室会同市民政、财政、统计等有关部门，根据全市居民平均住房状况、财政承受能力、家庭人口结构等因素研究确定，报市政府批准后，每年向社会公布一次。


第十八条 租赁廉租住房的家庭须与廉租住房管理部门签订《鹤壁市城市廉租住房租赁合同》，按期缴纳租金。租金标准由市廉租住房管理办公室会同市物价部门研究确定，实行政府定价。


廉租住房租赁合同应当明确下列内容：


　　（一）房屋的位置、朝向、面积、结构、附属设施和设备状况；


　　（二）租金及其支付方式；


　　（三）房屋用途和使用要求；


　　（四）租赁期限；


　　（五）房屋维修责任；


　　（六）停止实物配租的 情形 ；


　　（七）违约责任及争议解决办法，包括退回廉租住房、调整租金、依照有关法律法规规定处理等；


　　（八）其他约定。


第四章 监督管理


第十九条 已领取租赁住房补贴或者配租廉租住房的城市低收入住房困难家庭，应当按年度向所在地街道办事处或者镇人民政府如实申报家庭人口、收入及住房等变动情况。街道办事处或者镇人民政府可以对申报情况进行核实、张榜公布，并将申报情况及核实结果报 区廉租住房管理部门 。


区廉租住房管理部门 应当根据城市低收入住房困难家庭人口、收入、住房等变化情况，调整租赁住房补贴额度或实物配租面积、租金等；对不再符合规定条件的，应当停止发放租赁住房补贴，或者由承租人按照合同约定退回廉租住房。


第二十条 城市低收入住房困难家庭不得将所承租的廉租住房转借、转租或者改变用途。


　　城市低收入住房困难家庭违反前款规定或者有下列行为之一的，应当按照合同约定退回廉租住房：


　　（一）无正当理由连续 6 个月以上未在所承租的廉租住房居住的；


　　（二）无正当理由累计 6 个月以上未交纳廉租住房租金的。


第二十一条 申请人隐瞒有关情况或者提供虚假材料、骗取廉租住房保障的，由廉租住房管理机构责令其退还已领取的租金补贴，或者退出廉租住房并补交市场平均租金与廉租住房标准租金的差额，构成犯罪的依法追究刑事责任。


第二十二条 国家机关工作人员在廉租住房保障工作中滥用职权、玩忽职守、徇私舞弊的，依法追究行政责任；构成犯罪的，依法追究刑事责任。


第五章 附 则


第二十三条 各县人民政府可参照本办法制定符合本县实际的廉租住房保障办法。


第二十四条 本办法由市廉租住房管理办公室负责解释。


第二十五条 本办法自发布之日起施行。以前发布的有关规定与本办法不一致的，以本办法为准。